Обязательное участие адвоката в уголовном процессе

Статья 51. Обязательное участие защитника

СТ 51 УПК РФ

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3.1) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном частью пятой статьи 247 настоящего Кодекса;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса;

2. В случаях, предусмотренных пунктами 1-5 части первой настоящей статьи, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей статьи 49 настоящего Кодекса, а в случаях, предусмотренных пунктами 6, 7 и 8 части первой настоящей статьи, — с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей или ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 настоящего Кодекса, либо с момента заявления подозреваемым ходатайства о производстве по уголовному делу в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса.

Комментарий к Статье 51 Уголовно-процессуального кодекса

1. В соответствии с положениями ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому из участников уголовного судопроизводства принадлежит право на квалифицированную юридическую помощь. Кроме того, положения комментируемой статьи определяют случаи обязательного участия защитника при производстве по уголовному делу. При этом случаи обязательного участия защитника при производстве по уголовному делу распространяются на все части и стадии уголовного судопроизводства и являются обязательными для органа дознания, дознавателя, следователя и суда (судьи). Кроме того, нарушения случаев обязательного участия защитника при производстве по уголовному делу влекут за собой отмену судебного решения в силу нарушения права на защиту. Так, при производстве по уголовному делу было нарушено право на защиту в связи с тем, что при рассмотрении судом кассационной инстанции дела в отношении С. в судебном заседании отсутствовал защитник. При этом на основании заключения комиссии экспертов-психиатров у С. были обнаружены признаки легкой умственной отсталости. Вместе с тем в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту. По данному делу это требование закона было нарушено .
———————————
См.: Определение СК по УД ВС РФ N 83-Дп13-21 и Обзор судебной практики ВС РФ за январь — июль 2014 года от 1 сентября 2014 г. // .

2. Согласно ч. 1 ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если обвиняемый не отказался от него в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. При этом участие в судебном заседании обвинителя (государственного обвинителя) не является безусловным основанием для обеспечения участия в нем защитника, поскольку обвиняемый на любой стадии производства по делу вправе по собственной инициативе в письменном виде отказаться от помощи защитника. При разрешении такого заявления суду надлежит иметь в виду, что нежелание обвиняемого пользоваться помощью защитника должно быть выражено явно и недвусмысленно. В суде первой инстанции отказ от защитника может быть принят при условии, если участие защитника в судебном заседании фактически обеспечено судом .
———————————
См.: п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 30 июня 2015 г. N 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» // .

3. Судебная практика выработала ряд рекомендаций, которые связаны со случаями обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Так, при производстве ряда следственных и иных процессуальных действий в ходе судебного разбирательства по уголовному делу обязательно участие защитника. Прежде всего данное положение связано с правовой позицией Конституционного Суда РФ, заключающейся в том, что недопустимо воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса в качестве свидетеля дознавателя или следователя, производивших дознание или предварительное следствие . Кроме того, СК по УД ВС РФ исключила из приговора ссылку на показания указанных свидетелей в части воспроизведения сведений, сообщенных им П. при задержании, как на доказательство, подтверждающее виновность осужденного. Так, она указала, что с воспроизведением в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса в качестве свидетеля — дознавателя или следователя, производившего дознание или предварительное следствие, недопустимо .
———————————
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 г. N 44-О // .

См.: Апелляционное определение СК по УД ВС РФ N 14-АПУ13-17 и Обзор судебной практики ВС РФ за январь — июль 2014 года от 1 сентября 2014 г. // .

4. Производство по уголовному делу без участия защитника в случаях, которые предусмотрены в положениях комментируемой статьи и влекущих нарушение права на защиту (ст. 16 УПК РФ), является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, что влечет отмену приговора (ст. ст. 389.17, 401.15 УПК РФ).

5. Обязательное участие защитника при производстве по уголовному делу осуществляется в форме его обеспечения, в порядке приглашения (ч. 1 ст. 50 УПК РФ), а также в форме его назначения (ч. ч. 2 — 4 ст. 50 УПК РФ).

upkod.ru

Статья 51 УПК РФ. Обязательное участие защитника

Новая редакция Ст. 51 УПК РФ

1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 настоящего Кодекса;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

8) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса.

3. Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Комментарий к Статье 51 УПК РФ

1. Участие защитника в случаях, указанных в ч. 1 к.с., должно быть безусловным. Обязанность обеспечить такое участие защитника возлагается на следователя (дознавателя и др.) вне зависимости от простоты или же сложности предварительного расследования, наличия или же отсутствия согласия на то подзащитного или же его законного представителя, а также обычно безотносительно того, какова тяжесть совершенного подзащитным преступления (общественно опасного деяния).

2. Необеспечение обвиняемого защитником является нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену судебного решения.

3. Однако обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве не означает, что после допуска в уголовный процесс он будет всегда рядом со следователем (дознавателем и др.). Неверно утверждение тех ученых, которые считают, что в случаях, указанных в п. п. 2 — 7 ч. 1 к.с., «проведение следственных действий без участия защитника» «влечет за собой признание полученных таким образом доказательств недопустимыми» .

———————————
См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 103.

4. С момента участия в уголовном судопроизводстве защитник действительно вправе участвовать в допросе подозреваемого (обвиняемого и др.), а также в иных следственных действиях, производимых с участием его подзащитного либо по ходатайству последнего или по ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ (п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ). Нарушение данного права защитника, как и любого другого его права, касающегося производства следственных действий (собирания доказательств), вполне может быть названо основанием признания полученного в результате доказательства недопустимым. Но в большей части следственных действий, осуществляемых следователем (дознавателем и др.), защитник участвовать не вправе. Отсутствие его при производстве таковых никак не может влиять на юридическую силу полученных (изъятых, сформированных) в ходе следственного действия доказательств.

5. Пункт 1 ч. 1 к.с. распространяется только на подозреваемых или же обвиняемых. Правила названного пункта не касаются порядка осуществления защиты не являющихся ни подозреваемыми, ни обвиняемыми лиц, подозреваемых в совершении преступления, а также не являющихся ни подозреваемыми, ни обвиняемыми лиц, совершивших запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости.

6. Правило п. 1 ч. 1 к.с. начинает действовать с того названного в ч. 3 ст. 49 УПК РФ момента, который наступил в уголовном процессе первым. Завершается же оно вместе с прекращением уголовного преследования (уголовного дела), осуществляемого в отношении лица, ранее наделенного статусом подозреваемого (обвиняемого).

7. На всем протяжении времени действия этого права для того, чтобы следователь (дознаватель и др.), суд оставались обязанными обеспечить подозреваемого (обвиняемого и др.) защитником, достаточно отсутствия возражений последнего против такого участия. Причем не являются рассматриваемыми возражениями те заявления подозреваемого (обвиняемого), которые касаются лишь участия в уголовном процессе конкретного лица, выступающего в качестве защитника, а не вообще помощи любого защитника.

8. Следователь (дознаватель и др.), суд должны в случае отказа подозреваемого (обвиняемого) от защитника выяснить причину такого отказа. Если отказ от адвоката имеет место по мотивам его некомпетентности, следователь (дознаватель и др.), суд должны у подозреваемого (обвиняемого) выяснить, нужен ли ему другой адвокат .

———————————
Иначе, по мнению высшего органа правосудия нашего государства, будет нарушено право обвиняемого на защиту (см.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 29 ноября 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 8).

9. Отказ от защитника может иметь место на любой стадии процесса только по инициативе подозреваемого (обвиняемого) и при наличии реальной возможности участия защитника-адвоката в уголовном процессе. При этом следователь (дознаватель и др.) должен выяснить, не является ли отказ от защитника вынужденным, например ввиду отсутствия средств на оплату услуг адвоката или неявки его в судебное заседание. Установив вынужденность отказа, следователь (дознаватель и др.), суд обязан обеспечить участие защитника в уголовном процессе , принять меры к назначению подозреваемому (обвиняемому) адвоката, который выступит в уголовном процессе в качестве его защитника, через адвокатское образование.

———————————
См.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 16 июня 1978 г. N 5 «О практике применения судами законов, обеспечивающих обвиняемому права на защиту» // Там же. С. 137.

10. Следует иметь в виду, что судебная практика идет по пути отмены определений второй инстанции, постановлений президиума, когда рассмотрение дела судами апелляционной и кассационной инстанций было осуществлено в отсутствие адвоката у осужденного, который не заявлял письменного отказа от защитника .

———————————
См.: Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второе полугодие 2011 года.

11. И еще один момент, на который обращает внимание Верховный Суд РФ применительно к институту отказа от помощи защитника. Согласие обвиняемого на ознакомление с материалами дела без участия защитника вследствие неявки последнего не может рассматриваться как его добровольный отказ от защитника. Такой отказ обвиняемого от защиты является вынужденным, а это значит, что ему не было обеспечено право на защиту , требования п. 1 ч. 1 к.с. нарушены.

———————————
См.: Определение Кассационной палаты Верховного Суда РФ от 26 апреля 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 4.

12. Под судебным разбирательством, о котором упоминается в п. 3.1 ч. 1 к.с., понимается рассмотрение уголовного дела судом первой инстанции.

13. В случае назначения стационарной судебно-психиатрической экспертизы защитник должен участвовать в уголовном процессе с момента вынесения постановления о ее назначении или же с иного момента предусмотренного ч. 3 ст. 49 УПК РФ, если он наступил раньше.

14. По делам, которые подлежат рассмотрению судом присяжных, участие защитника обязательно не только с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, но и при самом заявлении данного ходатайства. То есть защитник должен присутствовать при разъяснении обвиняемому его права ходатайствовать о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, которое имеет место по окончании предварительного расследования во время ознакомления обвиняемого со всеми материалами уголовного дела .

———————————
По аналогии. См.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 15 июня 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 9.

15. Причем, если по уголовному делу, которое подлежит рассмотрению судом присяжных, обвиняется несколько лиц, все они с указанного момента и на всех последующих этапах (стадиях) уголовного судопроизводства должны быть обеспечены защитниками независимо от того, по каким статьям УК им предъявлено обвинение .

———————————
См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2005 г. N 23 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих судопроизводство с участием присяжных заседателей» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. N 1.

16. В 2013 году в уголовный процесс введена новая форма дознания. В ходе ее производства обязательно участие защитника. Полагаем, в этом заключается основная идея, заложенная законодателем в акт дополнения ч. 1 к.с. новым пунктом (п. 8). Однако в случае буквального толкования сформулированного здесь правила, участие защитника в уголовном судопроизводстве становится обязательным не только при производстве дознания в сокращенной форме, но и во всех иных случаях, когда к дознавателю (следователю и др.) поступило «ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ».

17. Исходя из содержания ч. 3 ст. 226.4 УПК РФ, по результатам рассмотрения ходатайства о производстве дознания в сокращенной форме дознаватель может вынести не только постановление об удовлетворении ходатайства и о производстве дознания в сокращенной форме, но и постановление об отказе в удовлетворении ходатайства при наличии обстоятельств, препятствующих производству дознания в сокращенной форме. Однако и в этой ситуации «ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ», подозреваемым было заявлено. А это значит, что по такому делу обязательно участие защитника.

18. Возникает также вопрос, распространяется ли данное правило на случаи производства предварительного следствия? И при производстве предварительного следствия есть подозреваемые. Кто им может запретить обратиться к следователю с «ходатайством о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ»? Понятно, что в удовлетворении его будет отказано. Но соответствующее ходатайство было заявлено, а значит, буквально получается, участие в таком деле защитника с этого момента является обязательным. По крайней мере, так обстоят дела, думается, в случае, описанном в п. 4 ч. 1 ст. 226.2 УПК РФ. Здесь речь идет о ситуации, когда в рамках уголовного дела расследуется несколько преступлений, по одним из которых предварительное следствие обязательно, а по другим нет.

19. Как можно было бы избежать сложившейся ситуации? Если законодатель хотел обязать правоприменителя обеспечить участие защитника лишь при производстве дознания в сокращенной форме, то об этом и следовало бы написать в п. 8 ч. 1 к.с. Его формулировка в этом случае могла бы выглядеть так: «8) ходатайство подозреваемого о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса, удовлетворено».

Если же законодатель полагал необходимым участие защитника и при производстве дознания в общем порядке, когда в ходе производства такового было заявлено (пусть и не удовлетворено) ходатайство о производстве дознания в сокращенной форме, то п. 8 ч. 1 ст. 51 УПК РФ следовало сформулировать следующим образом: «8) при производстве дознания, если подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 настоящего Кодекса».

20. Пока же буквально получается, что защитник обязательно участвует в деле даже при производстве предварительного следствия, если подозреваемый заявил «ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ».

21. Мы, конечно, считаем это не вполне последовательным. И рекомендуем несколько иное толкование существующего текста п. 8 ч. 1 к.с. Полагаем словосочетание «в порядке» здесь относится не к производству по уголовному делу дознания в сокращенной форме, а к заявлению ходатайства. Участие защитника обязательно только в том случае, когда ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме было заявлено в порядке, предусмотренном ст. 226.4 УПК РФ. То есть до того, как от подозреваемого поступило соответствующее ходатайство, должны были иметь место следующие события:

— дознаватель констатировал наличие предусмотренных главой 32.1 УПК РФ условий для производства дознания в сокращенной форме;

— дознаватель разъяснил подозреваемому право ходатайствовать о производстве дознания в сокращенной форме, порядок и правовые последствия производства дознания в сокращенной форме, о чем в протоколе допроса подозреваемого сделал соответствующую отметку;

— рассматриваемое ходатайство в письменном виде было подано дознавателю, в производстве которого находится уголовное дело, не позднее 2 суток со дня, когда подозреваемому было разъяснено его право заявить такое ходатайство;

— ходатайство подписано подозреваемым, а также его защитником.

22. Но и в этом случае защитник обязательно участвует в уголовном судопроизводстве, когда ходатайство подозреваемого о производстве дознания в сокращенной форме не удовлетворено.

23. Мы рекомендовали правило п. 8 ч. 1 к.с. распространить лишь на те случаи заявления ходатайства, которые реализованы «в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ». Однако это всего-навсего наша точка зрения. В настоящее время она небезупречна, пока в п. 8 ч. 1 к.с. законодатель не расположит составляющие ее выражения в ином порядке.

Причем под подозреваемым в п. 8 ч. 1 к.с. понимается не только лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело в порядке, который установлен главой 20 УПК РФ. Только в отношении такого подозреваемого может быть осуществлено дознание в сокращенной форме. А вот заявить ходатайство, которое затем не будет удовлетворено, вполне может и любой другой подозреваемый. А таковым, в случае возбуждения уголовного дела по факту, а не в отношении конкретного человека, может стать лицо:

1) либо которое задержано в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ;

2) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ;

3) либо которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ.

24. К сказанному можно добавить лишь то, что рассматриваемое ходатайство может быть заявлено лишь на стадии предварительного расследования. Почему только на этой стадии? Да потому, что до возбуждения уголовного дела, исходя из содержания ч. 1 ст. 46 УПК РФ, подозреваемого в уголовном процессе быть не может. Нет и не может быть его и на последующих стадиях уголовного процесса.

25. В случаях, перечисленных в п. п. 2, 3, 3.1, 4 и 5 ч. 1 к.с., участие защитника обязательно даже тогда, когда сам обвиняемый (лицо, подозреваемое в совершении преступления) отказывается от помощи адвоката или любого иного защитника .

———————————
См., к примеру: Постановление Президиума Новгородского областного суда от 20 декабря 1993 г., Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 сентября 1993 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 1; 1994. N 6.

26. Следователь (дознаватель и др.) освобождается от предусмотренной ч. 3 к.с. обязанности обеспечивать участие в уголовном процессе защитника, когда:

— защитник ранее уже был приглашен самим обвиняемым (лицом, подозреваемым в совершении преступления), его законным представителем либо другим лицом по поручению или с согласия обвиняемого (лица, подозреваемого в совершении преступления);

— защитник уже участвует в уголовном процессе по назначению;

— защитник участвует в уголовном процессе не по приглашению, а с согласия обвиняемого (лица, подозреваемого в совершении преступления) по собственной инициативе.

27. В к.с. приведен не исчерпывающий перечень случаев обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Согласно ч. 2 ст. 317.7 УПК РФ судебное заседание в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, проводится с обязательным участием подсудимого и его защитника. Защитник же в этом случае должен принять участие в деле с момента оформления на стадии предварительного расследования ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Данное ходатайство согласно ч. 1 ст. 317.1 УПК РФ не может быть передано прокурору, пока оно не подписано защитником.

28. См. также комментарий к ст. ст. 5, 16, 18, 49, 50, 52, 53, 108, 283, 317.7, 389.12, 401.12, 438 УПК РФ .

———————————
Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Случаи обязательного участия защитника в уголовном процессе. Комментарий к Статье 51 УПК РФ УПК РФ. М., 2005; Рыжаков А.П. Защитник в уголовном процессе: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.

Другой комментарий к Ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации

1. Как общее правило УПК РФ устанавливает участие защитника по всем делам, если подозреваемый, обвиняемый сам не отказался от защитника. Если защитник не приглашен подозреваемым, обвиняемым или иными лицами по их просьбе, дознаватель, следователь, судья (суд) осведомляются у него о желании иметь защитника и при необходимости принимают меры к его назначению.

2. Закон, устанавливая случаи обязательного участия защитника в деле, обеспечивает дополнительными гарантиями право на защиту тех лиц, которые в большей степени в этом нуждаются: лиц, которым в силу различных причин затруднительно самостоятельно осуществлять свою защиту, и лиц, которым грозит самое суровое наказание из предусмотренных уголовным законом. Кроме того, обязательное участие защитника предусматривается с целью выравнивания в судебном разбирательстве возможностей обвинения и защиты. Если в указанных случаях производство по делу осуществляется без участия защитника, это рассматривается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

3. Дополнительно к названным в ст. 51 случаям обязательное участие защитника имеет место при производстве по применению принудительных мер медицинского характера с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица судебно-психиатрической экспертизы (ст. 438).

4. Участие защитника обязательно, если дело рассматривается в порядке ст. 247 УПК РФ, т.е. в отсутствие подсудимого.

5. При производстве по делам лиц, совершивших преступление в возрасте до 18 лет, участие защитника обязательно с момента, указанного в п. 3 ст. 49 УПК РФ, независимо от того, достигло лицо совершеннолетия к этому времени или нет. Это правило относится также к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено в возрасте до 18 лет, а другое — после достижения совершеннолетия (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. N 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних»).

6. В п. 3 ч. 1 комментируемой статьи речь идет о таких физических и психических недостатках, которые затрудняют осуществление защиты самостоятельно. Оценку им дает дознаватель, следователь, прокурор, судья (суд). Это инвалидность, различные расстройства памяти, речи, слабоумие и др. В данной статье речь идет о психических недостатках, которые не лишают лицо способности отдавать отчет своим действиям и руководить ими (в ином случае применяются правила ст. 438 УПК РФ). В судебной практике основанием для обеспечения обязательного участия защитника признается наличие у лица умственной отсталости в степени легкой дебильности, различных органических поражений центральной нервной системы, связанных с интеллектуальным недоразвитием и эмоционально-волевой неустойчивостью, и др. .
———————————
Сборник постановлений и определений по уголовным делам Верховного Суда РСФСР, 1981 — 1988 гг. М., 1989. С. 365 — 367.

7. Если участие защитника является обязательным, а приглашенный подозреваемым, обвиняемым защитник не является в течение установленного срока или по каким-либо причинам не может участвовать в производстве по делу, то дознаватель, следователь, суд принимают меры к назначению защитника.

upkodeksrf.ru

Обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве

Защитник – это лицо, осуществляющее в порядке, установленном Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ст. 49 УПК РФ).

Обязательность участия защитника в уголовном судопроизводстве означает, что отказ подозреваемого, обвиняемого от него не принимается во внимание, т.к. без защитника процесс по данному делу недопустим. Приговор, постановленный по уголовному делу, рассмотренному без участия защитника, когда его участие обязательно, подлежит отмене вышестоящим судом по мотивам существенного нарушения уголовно-процессуального закона, обеспечивающего конституционное право гражданина на защиту.

В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

Обязательным участие защитника является, если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним или в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; если он не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; если разбирательство по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд.

Участие защитника также является обязательным в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ, а также если подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, определенном гл. 32.1 УПК РФ.

При этом если обвиняемый отказывается от помощи адвоката или любого иного защитника, но обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь, участие защитника уголовно-процессуальным законом признано обязательным.

Обязательно участие защитника в уголовном деле, которое подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей.

Кроме того, недопустимо уголовное судопроизводство в отсутствии защитника при принятии судебного решения в особом порядке: при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением (глава 40 УПК Ф) и при заключении подсудимым (обвиняемым) досудебного соглашения о сотрудничестве.

По материалам, предоставленным управлением правовой статистики прокуратуры Пензенской области.

procpenza.ru

Участие защитника в уголовном судопроизводстве

В соответствии со ст. 49 Уголовного-процессуального кодекса РФ (далее УПК РФ) защитник – это лицо, осуществляющее в установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников допускаются адвокаты. Защитник участвует в уголовном деле с момента появления в уголовном судопроизводстве обвиняемого или подозреваемого, либо с начала осуществления мер государственного принуждения:

• с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
• с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
• с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях: предусмотренных ст.ст.91 и 92 УПК РФ; применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;
• с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст.223 УПК РФ;
• с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
• с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
• с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст.144 УПК РФ.

Так, УПК РФ определено, что участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый (обвиняемый) не отказался от него в порядке, установленном ст.52 УПК РФ.

Отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого на основании письменного заявления. Сделанное заявление не лишает впоследствии права ходатайствовать о допуске защитника в уголовное судопроизводство.

При этом участие защитника в уголовном судопроизводстве является обязательным в следующих случаях:

1. подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;

2. подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3. подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4. судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч.5 ст. 247 УПК РФ;

5. подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

6. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

7. уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

8. обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса;

9. подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном главой 32.1 УПК РФ.

Участие защитника в вышеназванных случаях обеспечивается независимо от волеизъявления преследуемого лица.

Нарушение (ограничение) права на защиту является существенным нарушением норм уголовно-процессуального законодательства.

admtyumen.ru

Правовое регулирование адвокатской деятельности. Автор: Шафорост Г.М., редактор:

Основания обязательного участия защитника в уголовном деле перечислены в ст. 51 УПК.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу психических или физических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Ранее, в ст. 49 УПК РСФСР, более подробно оговаривались подобные случаи: «По делам немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту». На основании п. 8 ранее указанного постановления Пленума Верховного Суда СССР «О практике применения судами законов, обеспечивающих обвиняемому право на защиту», от 16.06.78. к этим лицам относятся, хотя и признанные вменяемыми, страдающие постоянным или временным расстройством душевной деятельности, существенным дефектом речи, зрения, слуха или другим тяжким недугом.

4) участие защитника обязательно по делам лиц, не владеющих языком судопроизводства.

В этом случае следует заметить, что никто не устраивает проверку знаний русского языка, обвиняемому, как правило, нерусской национальности, достаточно обвиняемому заявить об этом ходатайстве.

5) участие защитника обязательно и по делам лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена мера наказания свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Действующее законодательство, и прежде всего Конституция РФ (ч. 1 ст. 48), гарантирует право на защиту любому обвиняемому независимо от того, признает ли он себя виновным или не признает. Из этого следует, что недопустим отказ в принятии поручения на защиту, когда преступление вызывает возмущение адвоката, его нравственный протест. Можно понять и разделять человеческие, гражданские чувства адвоката, преступление естественно вызывает у него, как и у всякого нормального человека, гнев и возмущение, чувство неприязни может вызывать и сам подзащитный. Все это так. Но у адвоката есть, прежде всего, профессиональный долг, ради которого он обязан подавлять в себе эти естественные чувства. Как профессионал он обязан защищать, защищать не преступление, а человека. Он обязан найти и представить все то, что может облегчить участь подзащитного, найти хоть что-нибудь, что смягчило бы его ответственность.

Следовательно, тяжесть преступления и даже крайне неприятная личность обвиняемого не могут быть поводом для отказа от защиты. Но нет правил без исключения – в отдельных случаях, с учетом особенностей биографии и индивидуальных черт адвоката возможно допустить отказ от принятия поручения на защиту, потому что характер дела предопределяет неполноценность защиты данным адвокатом. Например, трудно ожидать полноценную, качественную защиту от адвоката, у которого дело вызывает горестные ассоциации, когда он сам пережил насилие, потерю близкого человека от руки убийцы.

Предполагается, что каждый адвокат должен быть профессионалом, умело осуществлять защиту по любому делу. Адвокат – это профессия, постоянно требующая следить за законодательством, общей эрудицией и проч. Поэтому любому адвокату нравственно необходимо соотносить свои реальные возможности со сложностью дела, не переоценить свое профессиональное умение. Придя к выводу, что задача защиты может быть выполнена не лучшим образом, адвокат вправе отказаться от приема защиты по делу сложному, требующему большого профессионального опыта, специальных знаний 27 . Следует всегда быть в меру самокритичным, не переоценивать свои знания и профессионализм. Причину отказа в такой ситуации называть не обязательно. Можно сослаться на занятость, порекомендовать коллегу, который справится с этим делом успешней. Это будет порядочнее. Но может случиться, когда такого выбора нет за неимением других адвокатов. Речь идет об одиночных консультациях, где работает всего один адвокат в отдаленном районе, поселке. В такой ситуации необходимо приложить все свои усилия на успешную и профессионально грамотную защиту.

В ст. 53 УПК предусмотрены обязанности и права защитника на предварительном следствии.

Участие адвоката в допросе подзащитного, очной ставке с его участием – это одно из самых распространенных следственных действий, в которых участвует адвокат. При этом адвокат имеет возможность задавать вопросы допрашиваемым лицам. Но делать это следует предусмотрительно, подумать: с какой целью задается вопрос, какой желателен ответ на него и какова вероятность его получения, своевременно ли задан вопрос. Продумать формулировку вопроса, чтобы он был понятен и не побудил на нежелательные уточнения или встречные вопросы следователя. Следователь может отвести вопрос, но заносит его в протокол.

Протокол зачитывает следователь или адвокат, сам обвиняемый, предпочтителен второй вариант. После чего адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе, то есть адвокат не просто присутствует при производстве следственного действия, а активно в нем участвует.

Говоря об участии адвоката в иных следственных действиях, следует заметить, что необходимость участия определяет сам адвокат, обсудив это с подзащитным. Если адвокат намерен воспользоваться своим правом участвовать в том или ином следственном действии, целесообразно заранее подать письменное заявление следователю с просьбой своевременно извещать о всех следственных действиях, проводимых с участием подзащитного, так как следователь не обязан этого делать, инициатива должна исходить от адвоката.

Так, присутствуя при предъявлении для опознания, адвокат имеет возможность лично удостовериться в соблюдении всех необходимых условий его проведения (например, на виду у опознающего подозреваемого провели в наручниках), насколько соблюдено требование о сходстве и проч.

Адвокат вправе участвовать в следственном эксперименте, при проверке показаний на месте (ст. 194 УПК). В ходе следственного эксперимента, как и при проверке показаний, адвокат получает наглядное представление о событиях, но к нему следует подготовиться, продумать: на что обратить внимание, что требует уточнения, возможные вопросы к участникам и т.п.

Ч. 3 ст. 86 УПК гласит, что защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений,

2) опроса лиц с их согласия,

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции уголовное судопроизводство, в том числе и на досудебной стадии, должно быть состязательным. Право адвоката самостоятельно собирать свои доказательства есть самое важное проявление состязательности процесса. Именно это право и предусмотрено ч. 3 ст. 86 УПК.

Ст. 172 УПК регламентирует порядок предъявления обвинения и участие в нем адвоката.

Важным участком работы адвоката по защите обвиняемого является его стремление удержать клиента на свободе, а если подзащитный был арестован, проверить законность и обоснованность ареста. Чтобы защита в этом направлении была успешной, адвокат должен четко знать, в каких случаях допускается арестовывать обвиняемого, при каких условиях это допустимо, а когда запрещено законом.

Прежде всего адвокат проверяет, предусматривает ли санкция статьи, по которой привлекается его подзащитный, наказание в виде лишения свободы, причем, как того требует ст. 91УПК, – основания задержания подозреваемого, ст.108 – заключение под стражу Для обоснования фактической необходимости избрания именно этой меры пресечения, наряду с другими обстоятельствами, учитывается и то, является ли лишение свободы по санкции статьи единственно возможным наказанием или оно находится в альтернативном перечне с иными видами наказания. Но следует учитывать, что даже когда наказание возможно только в виде лишения свободы, не исключена вероятность назначения в перспективе иного наказания, например применение ст. 73 УК РФ.

Заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено по мотивам одной лишь опасности преступления и этого одного достаточно. В таком случае адвокат, аргументируя возможность и необходимость иной меры пресечения, может сослаться, например, на преклонный возраст обвиняемого, обострение заболевания и связанную с этим необходимость оказания специализированной медицинской помощи и проч. Эти случаи должны быть тщательно мотивированы адвокатом в своем ходатайстве об избрании меры пресечения, не связанной с арестом.

Арест применяется при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый стремится скрыться или у него есть для этого реальная возможность (бомж, нет постоянной работы, семьи и т.п.), эти предположения должны быть подтверждены фактами.

Арест нужен там, где ничто другое не поможет, не на всякий случай, чтобы подстраховаться. П. 4 ст. 108 предусмотрен судебный порядок применения меры пресечения содержания под стражей. В судебном заседании по этому поводу после представления следователем своих доводов в обоснование необходимости содержания обвиняемого под стражей и перед заключением прокурора, выступает защитник. Задача адвоката в этом случае, как правило, сводится к убеждению суда в недопустимости ареста обвиняемого без законных на то оснований, необоснованной, «на всякий случай», изоляции. Основные способы реагирования защитника на нарушения прав и законных интересов клиента – это заявление ходатайств и подача жалоб, что достаточно подробно представлено в разделе 5 УПК РФ (приложение 1).

Таким образом, позиция адвоката на следствии должна быть активной, не все упущенное защитой в этой стадии процесса может быть восполнено в дальнейшем. В подавляющем большинстве случаев, чем раньше в дело вступит адвокат, чем активней и разумно он будет вести защиту, тем, как правило, лучше результат.

Что понимают под термином «позиция по делу «?

Четкого определения нет, иногда понимают под позицией защиты желаемый результат и действия, посредством которых защита планирует прийти к желаемому результату оценки с точки зрения защиты обстоятельств дела и т.п. Если обобщить, то видим, что все перечисленное в совокупности и есть позиция по делу. Поэтому удачным представляется определение Е.Ю. Львовой. «Позиция по делу – это фактическая и юридическая картина случившегося «с точки зрения защиты» 28 . Позиция защиты направлена на:

1) доказывание невиновности (нет события, нет состава, не доказано участие, алиби);

2) доказывание меньшей степени вины (виновен частично, не в том объеме, не в том преступлении – квалификация по ст. с более мягкой санкцией);

3) осуществление проверки отягчающих обстоятельств;

4) установление смягчающих обстоятельств.

Можно выделить следующие факторы, влияющие на выбор позиции: проверка ее на надежность, насколько убедительна, логична, последовательна, есть ли противоречия, соответствие доказательствам и, наконец, здравому смыслу. Можно выстроить очень хорошую позицию защиты, но она рухнет, если неправильно или не все рассчитать.

План построения позиции защиты:

· изучение материалов дела,

· беседа с подзащитным, решение вопроса о признании вины,

· анализ версии обвинения,

· выдвижение и анализ всех возможных версий защиты,

· анализ доказательств за и против версии защиты, их закрепление,

· опровержение позиции обвинения.

Есть понятие в теории – формула обвинения. Ограничиться только ее критикой защите недостаточно, формуле обвинения следует противопоставить формулу защиты и представить ее как альтернативу.

Ч. 4 ст. 215 УПК предусматривает последствия неявки защитника для ознакомления с материалами уголовного дела. При этом по истечении 5 суток следователь вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры для замены защитника. Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы дела для самостоятельного ознакомления, то есть без участия защитника, за исключением случаев, когда его участие обязательно (ст. 51 УПК).

Ст. 217 УПК – ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела. Ознакомление со всеми материалами уголовного дела является правом обвиняемого, значение его не всегда в достаточной мере осознается им, поэтому, не придавая иногда значения важности этого права, он может отказаться от ознакомления с материалами дела, либо читает их выборочно, невнимательно. Поэтому обязанность адвоката и долг разъяснить подзащитному необходимость ознакомления со всем делом, аудио- и видеозаписями, если таковые производились во время предварительного следствия.

Ясно, что для реализации этого права требуется активная помощь адвоката. Материалы дела можно изучать вместе, одновременно с подзащитным, но это не всегда удобно и не позволяет сосредоточиться. Поэтому удобнее изучать материалы дела раздельно, при этом делать необходимые выписки и пометки, а во время свидания наедине обсудить и решить вопрос о возможных дополнениях и ходатайствах. Но раздельное изучение дела допустимо лишь в случае согласия на то подзащитного и невозможно, если:

1) подзащитный несовершеннолетний;

2) подзащитный страдает физическими или психическими недостатками, которые препятствуют знакомиться с материалами дела;

3) препятствием к раздельному изучению материалов дела может быть недостаточная общая грамотность подзащитного.

Ст. 217 УПК регламентирует права защитника при ознакомлении со всеми материалами дела.

Одно из наиболее значимых прав защитника и его подзащитного закреплено в ст. 217 п. 3, где сказано, что они не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления со всеми материалами дела. Вместе с тем, если содержащийся под стражей обвиняемый и его защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для ознакомления.

Если ознакомление с делом продолжается несколько дней, следователь составляет график.

В ст. 119 УПК предусмотрено право защитника заявлять ходатайства как устно, так и письменно. При этом устные ходатайства заносятся в протокол, а письменные приобщаются к делу со ссылкой об этом в протоколе. Форма ходатайства – это не только вопрос техники. Совершенно очевидно, что, оформляя ходатайство письменно, адвокат относится к нему более ответственно: анализирует обстоятельства дела и собранные доказательства, что, в свою очередь, обязывает и следователя, он уже не может безмотивно его отклонить, ограничившись отпиской.

Не следует спешить с заявлением ходатайства. В протоколе об ознакомлении с материалами дела можно указать, что письменное ходатайство будет представлено позднее. Адвокат и подзащитный могут заявить ходатайство каждый самостоятельно. Ходатайство непременно следует согласовать с подзащитным. Адвокат обязан помочь сформулировать и письменно оформить ходатайство подзащитного.

Адвокат обязан обжаловать постановление следователя об отказе в удовлетворении ходатайства (ст. 123–125 УПК) во всех случаях, когда ходатайство направлено:

1) к тому, чтобы дело было производством прекращено;

2) чтобы положение обвиняемого было облегчено еще до суда, изменяя меру пресечения;

3) когда оно может быть разрешено только в стадии предварительного следствия.

Когда отказ не препятствует полному и своевременному выяснению в суде тех или иных обстоятельств, его не поздно будет заявить повторно в суде.

Копии всех исходящих от адвоката документов – копии жалоб, запросов, ходатайств – следует оставлять в адвокатском производстве по делу (досье).

Приступая к изучению материалов дела, следует обратить внимание, чтобы оно было подшито, пронумерованы листы и составлена опись. Начинать изучение предпочтительнее с постановления о привлечении в качестве обвиняемого, копия которого, впрочем, вручается (п. 8 ст. 172 УПК), затем изучается следующий за ним протокол допроса обвиняемого и затем уже изучаются все материалы дела по порядку так, как они помещены в деле.

Все выписки из материалов дела должны быть с указанием листа дела, тома, даты проведения следственного действия, иногда важно и время его проведения, кем проводилось, участвовал ли при этом адвокат.

Законодатель предусмотрел возможность копировать материалы дела при помощи технических средств, но за счет стороны защиты.

Участие защитника на этой стадии уголовного процесса и его активная работа имеют важное значение, поскольку недоработки, ошибки защитника, допущенные им в ходе предварительного расследования, не всегда представляется возможным восполнить или исправить в последующих стадиях процесса.

1. Что означают термины «коллизионная защита», «солидарная защита»?

2. Каков порядок вступления и допуска адвоката в процесс на стадии предварительного следствия?

3. Как разрешаются заявленные адвокатом ходатайства и жалобы? Каков порядок обжалования отказа в их удовлетворении?

4. Какие ходатайства может заявить защитник и каков порядок их оформления?

5. Каков порядок допуска адвоката – защитника к участию в уголовном деле в случае приглашения? При каких условиях защитник может быть назначен?

6. Допускает ли закон замену защитника, при каких условиях?

7. Всегда ли обвиняемый может отказаться от защитника?

8. В чем особенности оснований для отвода адвоката? Назовите иные препятствия к защите.

9. В каких случаях участие защитника обязательно?

10. В чем заключается участие адвоката в доказывании по уголовному делу?

11 Как следует понимать требование «Закона об адвокатуре» о запрете адвокату занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя?

12. Перечислите полномочия адвоката на предварительном следствии и в ходе производства дознания.

13. Какова методика ознакомления адвоката с материалами уголовного дела?

14. Что признается нарушением права на защиту и каковы их процессуальные последствия?

15. В чем заключаются процессуальные и этические проблемы ведения защиты одновременно двух и более обвиняемых?

16. Назовите основания и порядок обжалования ареста и продления срока содержания под стражей?

17. Перечислите общие требования к способам уголовно-процессуальной деятельности защитника и раскройте их содержание.

18.Во всех ли следственных действиях, проводимых по делу, вправе участвовать защитник?

19. Предусматривает ли закон какие-либо особенности в участии защитника при производстве дополнительных следственных действий, проводимых по его ходатайству?

20. Раскройте содержание принципа объективности и в чем особенности его реализации в деятельности защитника?

21. Назовите наиболее типичные ходатайства защитника по результатам ознакомления с материалами уголовного дела. Как фиксируются заявленные ходатайства?

22. Что такое досье адвоката? Как и кто его ведет?

abc.vvsu.ru