Особенности задержания адвоката

Участие адвоката в уголовном деле при задержании подозреваемого или обвиняемого

Статья 48 Конституции РФ предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (то есть услуг адвоката по уголовным делам); в случаях, предусмотренных законом, квалифицированная юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью профессионального адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

В большинстве случаев, в соответствие со следственной тактикой, особенно тактикой первоначальных следственных действий, процессуальное задержание по основаниям и в порядке, предусмотренными ст. 91 и 92 УПК РФ, является неожиданным для многих лиц. «Уголовное» задержание гражданина часто неожиданно для него самого и еще чаще неожиданно для его родственников:на основании части 1 статьи 91 УПК РФ орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы.

Практика показывает, что тактика следственных действий часто построена на незнании гражданином своих прав на защиту, в том числе на непонимании права на адвоката. При задержании, кроме этого, следственные органы могут допустить применение таких методов в тактике производства (проведения) следственных действий, которые опираются на недоработки и противоречия, имеющие в уголовном законе.

Следует знать, что уголовно-процессуальный кодекс РФ[i] в статье 16 закрепляет принцип обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, устанавливая в части 1, что подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять с помощью защитника и (или) законного представителя либо лично.

В соответствии с пп. «c» п. 3 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод[ii] — каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет право защищать себя лично или посредством выбранного им самим защитника или, при недостатке средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия. Согласно пп. «d» п. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах[iii], каждый при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения вправе как минимум на основе полного равенства быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; при отсутствии защитника быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него недостаточно средств для оплаты этого защитника.

Итак, что же еще должен знать задержанный, он же подозреваемый или обвиняемый?

На основании части 1 статьи 92 после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 УПК РФ, в том числе право пользоваться помощью защитника (в том числе адвоката) и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого.

На основании части 2 статьи 46, части 4 статьи 92 УПК РФ подозреваемый, задержанный в порядке, установленном статьей 91 УПК РФ, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше 2 часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника (в том числе адвоката). В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

При этом задержанному надо учитывать, что на основании части 2 статьи 95 УПК РФ в случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудника органа дознания, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя или суда, в производстве которых находится уголовное дело. То есть задержанного (в том числе находящегося в изоляторе временного содержания) до приезда защитника могут попросту попытаться «колоть на чистосердечное признание» или иными словами уголовно-правовое задержание может превратиться в оперативное задержание.

Как отмечают российские правоведы[iv], «порядок проведения таких встреч процессуальный закон не регламентирует, не предусматривает прав и обязанностей их участников. Не ясно, может ли подозреваемый отказаться от общения с оперативным сотрудником, должно ли быть обеспечено присутствие защитника, если он участвует в уголовном деле, распространяются ли на подозреваемого при таких встречах процессуальные гарантии и чем обеспечивается соблюдение этих гарантий. Следствием правовой неопределенности в этих вопросах является то, что действия, выходящие за рамки процедуры предварительного расследования, могут приводить к нарушению прав и интересов подозреваемого. По этому поводу проф. И.Л. Петрухин прямо указывает, что встречи сотрудников, осуществляющих оперативно-розыскные мероприятия, с подозреваемыми необходимы для того, «чтобы склонить подозреваемого к признанию или использовать его как осведомителя[v]».

На основании части 4 статьи 96 УПК РФ при необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания подозреваемого или обвиняемого с согласия прокурора следствие может не уведомлять о факте задержания родственников, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним. Хотя по общему правилу, в соответствии с частью 1 статьи 96 УПК РФ дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет кого-либо из близких родственников, а при их отсутствии — других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому. О задержании уведомляется тот родственник, на которого укажет сам подозреваемый (принцип 16 Свода принципов защиты всех лиц, подвергающихся задержанию или заключению, утвержденного Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.).

Таким образом велика вероятность того, что родственники задержанного смогут пригласить адвоката либо после того как обзвонят больницы и морги и лишь потом изоляторы временного содержания (следует учитывать, что, например, «ИВС на Петровке» информации о задержанных не предоставляет), либо когда следователь будет удовлетворен показаниями задержанного.

Лишь стойкость в общении с представителями органов дознания, дознавателями, следователями является залогом защиты задержанного в уголовном процессе.

Настаивайте на своих правах – требуйте возможности пригласить защитника (адвоката), который окажет Вам квалифицированную юридическую помощь.

[i]Статья 16. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту

1. Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя.

2. Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу.

4. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно.

[ii]Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., ратифицированная Российской Федерацией 30.03.1998.

[iii]Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., ратифицированный Указом Президиума ВС СССР от 18.09.1973.

[iv]Касаткина С.А. Признание обвиняемого: монография. М.: Проспект, 2010. 224 с.

[v]Петрухин И. Роль признания обвиняемого в уголовном процессе // Российская юстиция. 2003. N 2. С. 24.

lawinrussia.ru

Участие адвоката (защитника) с момента фактического задержания подозреваемого

Как определено п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, адвокат участвует в уголовном деле помимо прочих случаев и с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления. Момент фактического задержания почти всегда отличается от момента составления протокола задержания подозреваемого, т.е. соответствующего процессуального действия. Более того, довольно частыми являются случаи, когда проходит много времени с момента фактического задержания до момента процессуального задержания. Все это время задержанный может находиться в камере предварительного заключения или в самом отделе того или иного правоохранительного ведомства без какого-либо соответствующего процессуального обоснования. В некоторых случаях составляется административный материал на задержанного для придания видимости законности такого задержания. Стоит отметить, что согласно ч. 11 ст. 5 УПК РФ задержанием подозреваемого является мера процессуального принуждения, применяемая органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления. При этом моментом фактического задержания, согласно ч. 15 той же статьи, является момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления. Частью 1 ст. 10 УПК РФ предусмотрено, что до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. Согласно ч. 1 ст. 92 УПК РФ после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания. Не всегда есть возможность составить протокол задержания в оговоренное процессуальным законом время. Так, например, в случае проведения оперативно-розыскных мероприятий и задержания лица сам протокол задержания подозреваемого составляется после полного оформления всех результатов данного мероприятия, их рассекречивания и передачи дознавателю/следователю для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. И только после этого должностное лицо, в чьем производстве находится уголовное дело, применяет в отношении задержанного такую меру процессуального принуждения. Все время, пока осуществляются вышеописанные действия, а это может длиться более суток, задержанный находится в КПЗ в лучшем случае по надуманному административному материалу, а то и вовсе без каких-либо законных оснований. Гораздо проще происходит задержание уже в рамках возбужденного уголовного дела.

На практике не во всех случаях задержание подозреваемого производится с участием адвоката. В таких ситуациях дознаватель/следователь, производящий задержание, убеждает задержанного собственноручно указать в отдельном заявлении об отказе от участия адвоката в данном процессуальном действии, как того требует ст. 52 УПК РФ. Задержание подозреваемого в отсутствие защитника будет являться законным при соблюдении двух условий: 1) от задержанного должно быть получено заявление об отказе от участия защитника; 2) обязательное участие защитника не предусмотрено ст. 51 УПК РФ. Отсутствие квалифицированной защиты (скорее речь идет о заинтересованном в реальной помощи своему подзащитному адвокате) у подозреваемого всегда на руку следственному органу (органу дознания), в том числе и в момент задержания. В данном случае, т.е. в случае задержания лица и доставления его в тот или иной отдел правоохранительных органов, подозреваемому должно быть предложено обратиться за помощью к приглашенному им адвокату (что случается далеко не всегда) еще до проведения с ним каких-либо процессуальных действий. Конституция РФ (ч. 1 ст. 48) гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ч. 2 ст. 48 Конституции РФ). Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника (ч. 4 ст. 50 УПК РФ). Следует отметить следующее: несмотря на то что Конституцией РФ презюмируется и, более того, гарантируется квалифицированная защита от уголовного преследования, все же реальных надежд на таковую от государства возлагать не стоит по понятным причинам.

В том случае, когда задержанному все же удалось сообщить, где он содержится, в целях привлечения к участию в деле приглашенного им адвоката последний по возможности должен немедленно приехать к месту содержания задержанного. Если к тому времени уголовное дело не будет возбуждено либо в отношении фактически задержанного лица не производятся действия, предусмотренные ст. ст. 91, 92 УПК РФ, адвоката могут и не допустить к общению с задержанным. В таком случае адвокату рекомендуется оставить в следственном органе (или в органе дознания) письменное заявление с приложением к нему ордера о том, что он прибыл для защиты по приглашению задержанного или его родственников (или друзей/знакомых — это неважно) с просьбой известить его о первом процессуальном действии, которое будет проводиться в отношении его подзащитного. Соответственно, в таком заявлении адвокату необходимо оставить свои контакты для связи и по возможности его надлежащим образом зарегистрировать либо вручить под роспись какому-либо должностному лицу, желательно руководителю следственного органа или начальнику подразделения дознания. После этого можно вполне рассчитывать, что процессуальное задержание подозреваемого будет происходить с участием этого адвоката.

В момент составления протокола (не по окончании) задержания подозреваемого последний наделяется соответствующим процессуальным статусом. От правильности выполнения рассматриваемого процессуального действия следователем/дознавателем будет зависеть возможность избрания в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу. В предусмотренных законом случаях, когда подозреваемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, к участию в задержании подозреваемого, как и в других процессуальных действиях, привлекается переводчик. Соответственно, отсутствие переводчика в момент составления протокола задержания подозреваемого будет являться грубым нарушением его права на защиту. Обращение в суд с ходатайством об избрании меры пресечения в отношении подозреваемого в виде заключения под стражу по истечении 48 часов с момента процессуального задержания (время задержания указано в протоколе) также будет являться существенным нарушением прав и свобод подозреваемого. Неразъяснение следователем/дознавателем подозреваемому в момент применения к нему данной меры процессуального принуждения его процессуальных прав под роспись в протоколе также является нарушением (не путать отказ от подписи в протоколе, который удостоверяется в соответствии со ст. 167 УПК РФ). В случае выявления какого-либо из вышеуказанных нарушений порядка задержания подозреваемого последний, как и его адвокат, имеет право указать обо всех выявленных нарушениях, отразив их в виде заявления, занесенного в протокол. В данном заявлении также имеет смысл отразить свое отношение к сущности подозрения как адвокату, так и подозреваемому, указать на какие-либо заболевания, которые могут препятствовать пребыванию в изоляторе временного содержания либо следственном изоляторе, указать при их наличии на полученные в результате доставления задержанного либо последующего пребывания в правоохранительном ведомстве увечья с просьбой проведения немедленного медицинского освидетельствования, указать на меры морального или физического давления на подозреваемого (если таковые имелись) со стороны сотрудников правоохранительных органов. Следователь/дознаватель, производящий задержание, обязан сообщить о задержании прокурору (ч. 5 ст. 223.1 УПК РФ), а также уведомить кого-либо из родственников, об уведомлении которых попросит подозреваемый (ч. 1 ст. 96 УПК РФ). В том случае, если подозреваемый — военнослужащий, уведомляется командование воинской части; если подозреваемый — гражданин или подданный другого государства, то уведомляется посольство или консульство этого государства; в случае если подозреваемый — несовершеннолетний, то уведомляются его законные представители. В интересах следствия уведомление законных представителей задержанного может и не производиться. В случае отсутствия об этом соответствующих записей в протоколе задержания данное обстоятельство также необходимо отразить в заявлении к протоколу. Следователь/дознаватель не вправе ограничивать подозреваемого и его защитника в объеме излагаемого в протокол заявления. В случае нехватки места в протоколе возможно отразить содержание всего или части своего заявления на отдельном листе, о чем указать в протоколе.

На практике иногда встречаются случаи, когда по истечении 48 часов с момента задержания следователь приглашает адвоката в изолятор временного содержания для ознакомления подозреваемого (задержанного) с постановлением об освобождении из ИВС задержанного по подозрению в совершении преступления, а после ознакомления вновь производит задержание (уже по другому эпизоду), не выходя из кабинета ИВС. Такие действия недопустимы с точки зрения уголовно-процессуального закона и прямо противоречат ч. 2 ст. 94 УПК РФ, согласно которой по истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении его не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания. При таких незаконных действиях следователя в протокол «повторного» задержания необходимо внести заявление о том, что порядок задержания, предусмотренный гл. 12 УПК РФ, был нарушен. Дальнейшие действия адвоката в такой ситуации — это жалоба на действия следователя в порядке, предусмотренном ст. ст. 124, 125 УПК РФ.

vuzirossii.ru

Статья 96. Уведомление о задержании подозреваемого

СТ 96 УПК РФ

1. Подозреваемый в кратчайший срок, но не позднее 3 часов с момента его доставления в орган дознания или к следователю имеет право на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя, следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения, о чем делается отметка в протоколе задержания. В случае отказа подозреваемого от права на телефонный разговор или невозможности в силу его физических или психических недостатков самостоятельно осуществлять указанное право такое уведомление производится дознавателем, следователем, о чем также делается отметка в протоколе задержания. Дознаватель, следователь не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого также уведомляет о его задержании иных лиц, указанных в частях второй, второй.1, второй.2 и третьей настоящей статьи.

2. При задержании подозреваемого, являющегося военнослужащим, об этом уведомляется командование воинской части, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел — начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник.

2.1. При задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии с законодательством Российской Федерации, об этом уведомляются секретарь Общественной палаты Российской Федерации и соответствующая общественная наблюдательная комиссия в срок, указанный в части первой настоящей статьи.

2.2. При задержании подозреваемого, являющегося адвокатом, об этом уведомляется адвокатская палата субъекта Российской Федерации, членом которой он является, в срок, указанный в части первой настоящей статьи.

3. Если подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, то в срок, указанный в части первой настоящей статьи, уведомляется посольство или консульство этого государства.

4. При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление по мотивированному постановлению дознавателя, следователя с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, если подозреваемый является несовершеннолетним.

Комментарий к Статье 96 Уголовно-процессуального кодекса

1. Дознаватель или следователь, в производстве которого находится уголовное дело, не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого обязан уведомить об этом кого-либо из близких родственников (супругу, супруга, родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев, сестер и других), а при их отсутствии — других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому.
———————————
Пункт 4 ст. 5 УПК РФ.

Уведомление о задержании может быть сделано по телефону, факсу, по любым иным каналам связи, а также в личной беседе. Однако это не освобождает следователя или дознавателя от обязанности составить письменное уведомление и отправить его в адрес лиц, указанных в комментируемой статье. Копия такого письменного уведомления, на котором фиксируются дата отправления и исходящий номер, подшивается к материалам уголовного дела.

Уведомление может быть сделано самим подозреваемым, если дознаватель или следователь примет об этом решение.

В данной части представляет интерес сложившаяся практика военных следственных органов Следственного комитета Российской Федерации, где следователю рекомендуется составлять протокол разъяснения подозреваемому права на уведомление родственников о задержании. В протоколе, помимо прочего, указывается время, способ и адрес или абонент произведенного уведомления.

В случае если подозреваемый скрывает необходимые для сообщения о задержании данные о своих близких родственниках и у следователя отсутствует возможность выполнить требования закона по объективным причинам, об этом составляется соответствующая справка, которая приобщается к материалам уголовного дела, либо указанные сведения отражаются в протоколе разъяснения подозреваемому права на уведомление родственников о задержании.

О задержании и месте содержания несовершеннолетнего подозреваемого незамедлительно извещаются его родители или иные законные представители .
———————————
Часть 3 ст. 423 УПК РФ.

В случае если подозреваемый является несовершеннолетним, выносится постановление о допуске к обязательному участию в уголовном деле его законного представителя .
———————————
Часть 1 ст. 426 УПК РФ.

Участие законного представителя в уголовном деле обеспечивается с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого, которому разъясняются его права, предусмотренные ч. 2 ст. 426 настоящего Кодекса.

2. О задержании в качестве подозреваемого военнослужащего или гражданина, призванного на военные сборы, уведомляется также командование воинской части, в которой задержанный проходит военную службу, а в случае задержания сотрудника органа внутренних дел — начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник.

О задержании военнослужащих вне расположения воинской части, в которой они проходят военную службу, немедленно уведомляются органы военного управления, органы военной прокуратуры и военные следственные органы Следственного комитета РФ .
———————————
Пункт 3 ст. 5 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих».

3. При задержании подозреваемого, являющегося членом общественной наблюдательной комиссии, образованной в соответствии со ст. 10 Федерального закона от 10 июня 2008 г. N 76-ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания», об этом не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляются секретарь Общественной палаты Российской Федерации и соответствующая общественная наблюдательная комиссия.

Полномочия члена общественной наблюдательной комиссии приостанавливаются с момента фактического задержания его в качестве лица, подозреваемого в совершении преступления, до прекращения уголовного преследования в отношении данного лица в связи с отсутствием состава преступления или непричастностью к совершению преступления либо до вступления в законную силу оправдательного приговора суда в его отношении .
———————————
Пункт 2 ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 10 июня 2008 г. N 76-ФЗ «Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания».

4. В случаях, когда подозреваемый является гражданином или подданным другого государства, в срок, указанный в ч. 1 ст. 96 УПК РФ, через МИД России уведомляется посольство или консульство этого государства.

Уведомление посольства или консульства о задержании гражданина иностранного государства направлено на обеспечение задержанному, находящемуся в условиях ограниченной свободы, права на защиту, которое он самостоятельно реализовать не может. В связи с этим является целесообразным и предложение об обращении к посольству или консульству о помощи в поиске переводчика для участия в процессуальных действиях, проводимых с подозреваемым.

Несмотря на то что ст. 36 Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. предусматривает безотлагательное уведомление консульского учреждения представляемого государства о том, что в пределах его округа какой-либо гражданин его государства арестован, заключен в тюрьму, задержан в каком-либо ином порядке, только по просьбе гражданина иностранного государства, комментируемая часть ст. 96 настоящего Кодекса налагает на дознавателя или следователя обязанность по осуществлению такого уведомления вне зависимости от волеизъявления задержанного.

Вопросы задержания в качестве подозреваемых и уведомления о задержании граждан иностранных государств также определены иными двусторонними международными соглашениями, которые устанавливают различные особенности порядка задержания консульских должностных лиц и направления в консульское учреждение информации о задержании иностранных граждан.

Следует учитывать, что некоторые консульские конвенции устанавливают личную неприкосновенность консульских должностных лиц и членов их семей, которые не подлежат аресту или задержанию в какой бы то ни было форме .
———————————
Консульские конвенции между Российской Федерацией и Кыргызской Республикой от 17 апреля 2001 г.; Азербайджанской Республикой от 6 июня 1995 г.; Йеменской Республикой от 25 апреля 2001 г.; Латвийской Республикой от 14 декабря 1994 г.; Литовской Республикой от 8 сентября 1992 г.; Республикой Армения от 22 декабря 1992 г. и др.

Иные двусторонние консульские конвенции содержат положения о том, что консульские должностные лица не подлежат ни аресту, ни предварительному заключению иначе, как на основании постановлений компетентных судебных властей в случае совершения тяжких преступлений .
———————————
Консульские конвенции между Российской Федерацией и Исламской Республикой Пакистан от 8 июля 1997 г.; Монголией от 25 марта 2002 г.; Республикой Корея от 18 марта 1992 г. и др.

5. В тех случаях, когда в интересах предварительного расследования необходимо сохранить тайну задержания или место его содержания, то с согласия прокурора уведомление может не производиться. Это ограничение не распространяется на несовершеннолетних подозреваемых.

Также не применяется тайна факта задержания и в отношении несовершеннолетних обвиняемых, объявленных в розыск, задержанных в связи с их обнаружением в соответствии с ч. 3 ст. 210 настоящего Кодекса в порядке, установленном гл. 12 настоящего Кодекса.

Принятие решения о необходимости сохранения в тайне факта задержания требует согласования с прокурором. Однако согласно п. 41.1 ст. 5 настоящего Кодекса прокурор дает согласие на действия и решения дознавателя, а руководитель следственного органа — на действия и решения следователя. В этой связи представляется, что данное решение следователя должно быть согласовано также и с руководителем следственного органа.

В ч. 4 комментируемой статьи не указано, как оформляется решение дознавателя или следователя о сохранении в тайне в интересах расследования факта задержания лица. В данном случае представляется, что следователю надлежит выносить постановление о неразглашении факта задержания подозреваемого, производить его согласование с надзирающим прокурором.

Поскольку положение ч. 1 комментируемой статьи направлено на обеспечение прав и законных интересов не только подозреваемого, но и его близких родственников, закон обязывает следователя уведомить их вне зависимости от позиции подозреваемого, даже в случае, если задержанный заявляет ходатайство о сохранении в тайне от своих родственников факта задержания.

Если у задержанного остались без присмотра и помощи несовершеннолетние дети, другие иждивенцы, а также престарелые родители, нуждающиеся в постороннем уходе, то следователь, дознаватель обязаны принять меры по их передаче на попечение близких родственников, родственников или других лиц либо помещению в соответствующие детские или социальные учреждения, а также по обеспечению сохранности оставшегося без присмотра имущества и уведомить об этом подозреваемого .
———————————
Статья 160 УПК РФ.

upkod.ru

Вопрос 15. Помощник адвоката, стажер адвоката: понятие, статус. Особенности трудовых отношений.

Вопрос 15. Помощник адвоката, стажер адвоката: понятие, статус. Особенности трудовых отношений.

Помощниками адвоката могут быть лица, имеющие высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование, за исключением лиц, указанных в пункте 2 статьи 9 Закона об адвокатуре[14] (п. 1 ст. 27 Закона об адвокатуре).

Помощник адвоката не вправе заниматься адвокатской деятельностью (п. 2 ст. 27 Закона об адвокатуре).

Помощник адвоката обязан хранить адвокатскую тайну(п. 3 ст. 27 Закона об адвокатуре).

Помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, – с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями. Адвокатское образование вправе заключить срочный трудовой договор с лицом, обеспечивающим деятельность одного адвоката, на время осуществления последним своей профессиональной деятельности в данном адвокатском образовании (п. 4 ст. 27 Закона об адвокатуре).

Социальное страхование помощника адвоката осуществляется адвокатским образованием, в котором работает помощник, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, – адвокатом, в адвокатском кабинете которого работает помощник (п. 5 ст. 27 Закона об адвокатуре).

Адвокат, имеющий адвокатский стаж не менее пяти лет, вправе иметь стажеров. Стажерами адвоката могут быть лица, имеющие высшее юридическое образование, за исключением лиц, указанных в пункте 2 статьи 9 Закона об адвокатуре. Срок стажировки – от одного года до двух лет (п. 1 ст. 28 Закона об адвокатуре).

Стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения. Стажер адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью (п. 2 ст. 28 Закона об адвокатуре).

Стажер адвоката обязан хранить адвокатскую тайну (п. 3 ст. 28 Закона об адвокатуре).

Стажер адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, – с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями (п. 4 ст. 28 Закона об адвокатуре).

Социальное страхование стажера адвоката осуществляется адвокатским образованием, в котором работает стажер, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, – адвокатом, в адвокатском кабинете которого работает стажер (п. 5 ст. 28 Закона об адвокатуре).

law.wikireading.ru

Изменения в УПК РФ: адвокаты v. следователи

ОБЫСК У АДВОКАТОВ

Часть 2 ст. 29 УПК РФ «Полномочия суда» дополнена п. 5.2. Только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката в соответствии с новой ст. 450.1 «Особенности производства обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката».

Часть 2 ст. 75 УПК РФ «Недопустимые доказательства» дополнена п. 2.1. К недопустимым доказательствами отнесены: предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий. Эти предметы и документы могут быть признаны допустимыми доказательствами, если следователь признает их вещественными доказательствами (ст. 81 УПК РФ).

ВСТУПЛЕНИЕ АДВОКАТА В ДЕЛО

В части 2 ст. 49 УПК РФ «Защитник» слово «допускаются» заменено на слово «участвуют». Это значит, что адвокат обладает всеми процессуальными правами с момента вступления в дело, а не с момента допуска.

Часть 4 ст. 49 УПК РФ изложена в новой редакции:

«Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. С этого момента на адвоката распространяются правила, установленные частью третьей статьи 53 настоящего Кодекса».

Введена новая ч. 4.1 ст. 49 УПК РФ:

«В случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера».

Абзац 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ «Полномочия защитника» изложен в новой редакции. Слово «допуск» защитника заменено на слова «вступление в дело».

Часть 3 ст. 50 УПК РФ «Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда» после слов «по назначению защитника» дополнена словами «в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов».

Часть 4 той же статьи после слов «по назначению защитника» дополнена также словами «в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов».

УПК РФ обязывает органы расследования и суд назначать адвоката в порядке участия в уголовных делах в качестве защитника по назначению в случаях:

— неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника;

— невозможности явки приглашенного защитника в течении 24 часов с момента задержания или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу.

— привлекает адвоката по назначению в нарушение положений частей 3,4 ст. 50 УПК РФ, то есть в нарушение установленного графика дежурств.

— оспоривает допустимость доказательств, полученных с участием «карманного» адвоката.

Часть 5 ст. 49 УПК РФ изложена в новой редакции. Защитник по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, не только обязан дать подписку об их неразглашении, но и «принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения».

Расширена и дополнена ст. 161 УПК РФ «Недопустимость разглашения данных предварительного расследования».

Теперь запрет на предание гласности данных предварительного расследования не распространяется на сведения (ч. 4):

1) о нарушении закона органами государственной власти и их должностными лицами;

2) распространенные следователем, дознавателем или прокурором в средствах массовой информации, информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» или иным публичным способом;

3) оглашенные в открытом судебном заседании.

Не является разглашением данных предварительного расследования (ч. 6):

1) изложение сведений по уголовному делу в ходатайствах, заявлениях, жалобах и иных процессуальных документах по этому делу, а также в заявлениях и иных документах, подаваемых в государственные и межгосударственные органы по защите прав и свобод человека;

2) предоставление сведений по уголовному делу лицу, привлекаемому к участию в этом деле в качестве специалиста, при условии дачи им письменного обязательства о неразглашении указанных сведений без согласия следователя или дознавателя.

— представляет законные действия адвоката как разглашение тайны следствия, нарушение отобранной подписки. Нельзя исключить случаи возбуждения уголовных дел по ст. 310 УК РФ.

— получает предварительное письменное согласие доверителя и других указанных в ст. 161 УПК РФ лиц на оглашение переданных доверителем сведений.

Часть 1 и п. п. 2, 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ «Свидетель» дополнены. Согласно изменениям адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого не подлежит допросу в качестве свидетеля, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует сам адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого.

Не подлежит допросу также адвокат об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь.

В части 2 ст. 58 УПК РФ «Специалист» слова «в уголовном судопроизводстве» заменены словами «в следственных и иных процессуальных действиях, судебных заседаниях».

В эту же статью введена новая ч. 2.1, согласно которой «стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу в порядке, установленном настоящим Кодексом, специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 71 настоящего Кодекса».

— мотивирует отказ в удовлетворении ходатайства стороны защиты о привлечении к участию в производстве по уголовному делу специалиста традиционно ссылкой на:
— некомпетентность специалиста;
— незначимость для уголовного дела тех вопросов, для разъяснения которых его намерен вызвать защитник;
— неотносимость заключения специалиста для данного уголовного дела.

— оспоривает отказ следователя в привлечении специалиста к участию в деле со ссылкой на ч. 21 ст. 58 УПК РФ.

Опровергнуть довод о некомпетентности специалиста можно путем представления соответствующих документов (дипломов, сертификатов и т. п.). Значимость вопросов (обстоятельств), для разъяснения которых вызывается специалист, обосновать ссылками на фабулу или квалификацию обвинения, содержание доказательств, известных защите, и т. п.

В статью 159 УПК РФ введена новая ч. 2.1, согласно которой «защитнику не может быть отказано в участии в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо по ходатайству подозреваемого или обвиняемого, за исключением случая, предусмотренного частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса. Неявка защитника, своевременно извещенного о месте и времени производства следственного действия, не является препятствием для его производства».

В эту же статью введена новая ч. 2.2, согласно которой следствие и суд не могут отказать подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям «в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, в том числе заключений специалистов, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами».

— проводит следственное действие со ссылкой на ч. 2.1 ст. 159 УПК РФ (неявка). При этом следователь может составить рапорт о надлежащем уведомлении защитника, даже если в реальности такого уведомления не было.

— подает заявление следователю, в котором должны быть указаны контактные данные адвоката-защитника, с указанием возможности проверить, действительно ли следователь направлял уведомление (например, номер телефона секретаря, ведущего журнал телефонограмм, факс и т. д.).

ОБЫСК, ВЫЕМКА И ОСМОТР У АДВОКАТОВ

Несмотря на положения ст. 450.1 УПК РФ, на практике следователи могут нарушить порядок обыска, осмотра или выемки в отношении адвоката.

Ссылка на исключительные обстоятельства. Следователи могут произвести обыск (выемку, осмотр) в отношении адвоката в режиме исключительных случаев, когда производство следственного действия не терпит отлагательств, то есть в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК РФ. Этот порядок устанавливает возможность производства обыска (выемки) без предварительного получения судебного решения, что нуллифицирует практически все гарантии, заложенные в процедуру производства указанных следственных действий в отношении адвоката ст. 450.1 УПК РФ.

Редакция ч. 1 ст. 450.1 УПК РФ указывает на невозможность проведения обыска (осмотра, выемки) в отношении адвоката в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК РФ. В части 1 указанной статьи перечислены процессуальные гарантии, соблюдение которых обязательно при производстве обыска (осмотра, выемки) у адвоката. Такое возможно только в случае:

— возбуждения в отношении адвоката уголовного дела или привлечения его в качестве обвиняемого;

— наличия постановления судьи о разрешении производства обыска, осмотра и (или) выемки;

— присутствия члена совета адвокатской палаты субъекта РФ, обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну.

Аналогичная позиция отражена в постановлении Конституционного Суда РФ от 17.12.2015 № 33-П «По делу о проверке конституционности пункта 7 части второй статьи 29, части четвертой статьи 165 и части первой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ в связи с жалобой граждан А. В. Баляна, М. С. Дзюбы и других» 1 (далее — Постановление КС № 33-П). КС РФ отметил, что смысл норм об обыске (выемке, осмотре) связанном с доступом к материалам адвокатского производства, в системе действующего правового регулирования, …предполагает, что обыск, связанный с доступом к материалам адвокатского производства, возможен только на основании судебного решения, в котором должны быть указаны конкретные объекты поиска и изъятия в ходе данного следственного действия и сведения, служащие законным основанием для его проведения.

Поэтому если следователь попытается произвести обыск (осмотр, выемку) у адвоката в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК, адвокат должен использовать установленные законом механизмы обжалования этих незаконных действий (ст.ст. 124, 125 УПК РФ) со ссылкой на Постановление КС № 33.

Манипуляция с адресом. Следователь может произвести обыск (выемку, осмотр) в помещении, которое, по его мнению, не используется адвокатом для адвокатской деятельности, так как адвокатский кабинет (бюро, коллегия) расположены по другому адресу.

Однако законодательство не запрещает адвокату использовать какие-либо помещения для адвокатской деятельности. Адвокат вправе осуществлять эту деятельность не только в помещении адвокатского бюро, кабинета или коллегии, но также и в любом другом месте.

В Постановлении № 33-П КС РФ указывает на специфику обыска в отношении адвоката, связанного с доступом к материалам адвокатского производства, что может иметь место в любом помещении, где адвокат оказывает юридическую помощь.

Именно поэтому подобные действия следователя будут незаконными и адвокат должен использовать установленные законом механизмы их обжалования (ст.ст. 124, 125 УПК РФ).

Ссылка на неинформированность. Следователь может провести обыск (выемку, осмотр) в отношении адвоката в общем порядке, сославшись на отсутствие у него информации о наличии у лица статуса адвоката.

Адвокату нужно помнить, что, осуществляя обыск (выемку) в определенном помещении, следователь, согласно ч. 11 ст. 182 УПК РФ, обязан обеспечить участие в следственном действии лица, в помещении которого оно проводится, то есть адвокат вправе присутствовать в указанном помещении с самого начала обыска (выемки) и получает возможность непосредственно заявить следователю о своем статусе. Как правило, наличие статуса специального субъекта предварительно проверяется следователем самостоятельно, так как отказ от такой проверки обессмысливает производство следственного действия, влечет признание полученных доказательств недопустимыми. В любом случае адвокат вправе собственноручно внести запись о наличии статуса в протокол следственного действия перед его подписанием.

В дальнейшем адвокат должен использовать установленные законом средства обжалования этих незаконных действий (ст. ст. 124, 125 УПК РФ).

«Подглядывание». Следователь может просмотреть (прочесть) материалы адвокатского производства в ходе обыска (осмотра), без фиксации этих данных, то есть с формальным соблюдением ч. 2 ст. 450.1 УПК РФ.

В этой связи отметим, что любые действия следователя в отношении адвокатского производства (досье) могут быть обусловлены только одной целью — изъять конкретные отыскиваемые объекты, указанные в постановлении судьи (ч. 2 ст. 4501 УПК РФ). Именно поэтому следователь не имеет права читать (осматривать) иные документы из адвокатского досье, даже если не фиксирует их в протоколе. Адвокат должен возражать против таких действий. Он вправе собственноручно внести свое заявление в протокол следственного действия перед его подписанием. Аналогичные возражения должны поступить и от члена совета адвокатской палаты субъекта РФ, присутствующего при производстве данного обыска (выемки).

Ссылка на признаки преступления. Следствие может широко толковать термин «обнаружены признаки совершения преступления» (ч. 3 ст. 450.1 УПК РФ). Это позволяет произвести осмотр в жилом или служебном помещении адвоката без получения постановления судьи о разрешении производства следственного действия.

Расширительное толкование ч. 3 ст. 450.1 УПК РФ искажает смысл этих положений.

Во-первых, ч. 3 ст. 450.1 УПК РФ допускает производство только осмотра жилых и служебных помещений, используемых для осуществления адвокатской деятельности, являющихся местом происшествия, что исключает производство активных поисковых действий, присущих обыску, например вскрытие замков и т. д. Во-вторых, в ч. 3 ст. 450.1 УПК РФ речь идет о явных признаках преступления (следы крови, оружие и т. п.). По смыслу закона такими «следами» не могут быть следы интеллектуальные, то есть содержание тех или иных документов, находящихся в адвокатском производстве.

В случае незаконного расширительного толкования следователем положений ч. 3 ст. 450.1 УПК РФ адвокат должен использовать установленные законом средства обжалования этих незаконных действий (ст. ст. 124, 125 УПК РФ).

НЕДОПУСТИМЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, ИЗЪЯТЫЕ У АДВОКАТА

Следствие может нейтрализовать новацию п. 21 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, если приобщит к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств вообще все предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий. Очевидно, что тайну адвокатского производства нельзя распространить, например, на орудия или средства совершения преступления, деньги и ценности, полученные в результате совершения преступления (п.п. 1–2.1 ч. 1 ст. 81 УПК РФ).

Однако в п. 3 ч. 1 ст. 81 УПК РФ содержится указание на «иные предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела», а к этой категории вещдоков может быть отнесено вообще все изъятое из производства адвоката.

Положения п. 21 ч. 2 ст. 75 УПК РФ следует толковать системно, в неразрывной связи с положениями ч. 2 ст. 450.1 УПК РФ, согласно которым в постановлении судьи о разрешении производства обыска, осмотра и (или) выемки в отношении адвоката приводятся данные, служащие основанием для производства указанных следственных действий, а также конкретные отыскиваемые объекты. Изъятие иных объектов не допускается, за исключением предметов и документов, изъятых из оборота.

Таким образом, если в постановлении судьи не будет указания на конкретные предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, то их изъятие в ходе следственных или оперативно-розыскных действий будет незаконным. Следовательно, такие доказательства будут признаны недопустимыми в силу ч. 1 ст. 75 УПК РФ.

Кроме того, нельзя забывать, что обязательным элементом процессуальной формы вещественного доказательства являются его осмотр и вынесение постановления о приобщении к материалам дела в указанном качестве. Отсутствие этих элементов также может свидетельствовать о недопустимости подобных доказательств.

Оспаривание допустимости таких доказательств по указанным основаниям — единственный способ процессуальной борьбы с превращением всего изъятого из производства адвоката в вещественные доказательства.

Несмотря на концептуальные поправки в частях 2, 4 ст. 49 УПК РФ, представляется, что сами по себе они не изживут злоупотребление, издавна используемое следователями, чтобы оттянуть вступление адвоката в уголовное дело. Согласно новой редакции ч. 4 ст. 49 УПК РФ адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Именно поэтому следователю достаточно исключить момент контакта с адвокатом, чтобы последнему некому было предъявить удостоверение и ордер, что создает препятствие к вступлению в дело. Проблема усугубляется тем, что в ряде органов предварительного расследования адвокат без звонка следователя физически не может пройти даже в само помещение, где находятся кабинеты следователей.

Противодействие этому злоупотреблению должно выражаться в использовании адвокатом всех установленных законом средств обжалования этого (ст.ст. 124, 125 УПК РФ). Возможность посещать подзащитного в следственном изоляторе (что никак не связано со следователем) позволяет скоординировать с ним тактику на случай, если следователь решит произвести следственные действия без адвоката или с адвокатом по назначению. Заявление о вступлении в дело с приложенной копией ордера можно направить следователю или руководителю следственного органа через канцелярию или почтой.

ПРИВЛЕЧЕНИЕ «КАРМАННЫХ» АДВОКАТОВ

Привлечение «карманных» адвокатов — скорее проблема взаимодействия адвокатской палаты и следователя, а не взаимодействия адвоката и следователя. Тем не менее, помимо обращения в адвокатскую палату, адвокат может использовать процессуальные способы реагирования на подобные ситуации.

Можно предположить, что в отдельных критичных ситуациях следователь может пойти на привлечение адвоката по назначению в нарушение положений частей 3, 4 ст. 50 УПК РФ, то есть в нарушение установленного графика дежурств адвокатов.

В этом случае защитник, вступив в дело и обнаружив негативные последствия деятельности «карманного» адвоката, может оспорить допустимость доказательств, полученных с участием последнего. Незаконное вступление в дело адвоката, не имеющего права оказывать квалифицированную юридическую помощь в формате защиты по назначению, является нарушением уголовно-процессуального закона, выражающимся в нарушении права подозреваемого (обвиняемого) на защиту. Доказательство, полученное с нарушением этого права, согласно ч. 1 ст. 75 УПК РФ должно быть признано недопустимым.

ЗАПРЕТ НА РАЗГЛАШЕНИЕ ТАЙНЫ СЛЕДСТВИЯ

Можно предположить, что следователи будут пытаться представлять законные действия адвоката как разглашение тайны следствия, нарушение отобранной подписки. Нельзя исключить и случаи возбуждения уголовных дел по ст. 310 УК РФ.

Однако однозначные положения новой редакции ст. 161 УПК РФ позволяют адвокату эффективно обезопасить себя от подобных обвинений. Адвокатам необходимо помнить о положении ч. 5 указанной статьи, согласно которой разглашение данных о частной жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия, а также данных о частной жизни несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста 14 лет, без согласия его законного представителя не допускается. Очевидно, что в случае предания гласности подобных сведений, адвокату необходимо получить предварительное (и, желательно, письменное) согласие на это указанных лиц.

ДОПРОС АДВОКАТА

Безосновательное вручение повестки адвокату означает наделение его статусом свидетеля и может рассматриваться как обстоятельство, исключающее его участие в производстве по уголовному делу в качестве защитника (п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК РФ). Можно предположить, что, несмотря на внесение изменений в ст. 56 УПК РФ, следователи будут продолжать вручение подобных повесток адвокатам, намереваясь таким способом вывести их из участия в деле в качестве защитников.

Установленный законом четкий запрет вызова адвоката на допрос в качестве свидетеля позволяет ему эффективно обжаловать подобные действия следователя во всех предусмотренных УПК РФ режимах (ст. ст. 124, 125 УПК РФ).

ПРИВЛЕЧЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА ЗАЩИТОЙ

Отказ в удовлетворении ходатайства стороны защиты о привлечении к участию в производстве по уголовному делу специалиста следователь традиционно может мотивировать ссылкой на некомпетентность специалиста, незначимость для уголовного дела тех вопросов, для разъяснения которых его намерен вызвать защитник.

Отказ в приобщении к материалам дела заключения специалиста, представленного защитником, может быть мотивирован также тем, что обстоятельства, подтверждаемые этим заключением, не имеют значения для данного уголовного дела.

Положение ч. 21 ст. 58 УПК РФ позволяет адвокату оспорить отказ следователя в привлечении специалиста к участию в деле. Опровергнуть суждение следователя о некомпетентности специалиста можно, представив документы (дипломы, сертификаты и т. п.) специалиста. Значимость вопросов (обстоятельств), для разъяснения которых вызывается специалист, можно обосновать ссылками на фабулу или квалификацию обвинения, содержание доказательств, известных защите и т. п. Оспаривать отказы следователя можно в порядке обжалования незаконных действий следователя, предусмотренном УПК РФ.

УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЙСТВИЯХ

Основание для злоупотреблений следствие может взять из ч. 2.1 ст. 159 УПК РФ, согласно которой неявка защитника, своевременно извещенного о месте и времени производства следственного действия, не является препятствием для его производства. Следователь может составить рапорта о надлежащем уведомлении защитника (хотя в реальности такого уведомления не было), это позволит нейтрализовать указанное право адвоката.

Бороться с подобным обыкновением следствия адвокат может путем подачи следователю заявления с указанием своих контактных данных. Причем контакты следует указать так, чтобы их можно было проверить — действительно ли следователь направлял уведомление (например, номер телефона секретаря, ведущего журнал телефонограмм, факс и т. д.). Если следователь нарушит указанные положения УПК РФ, адвокат вправе оспорить допустимость полученного следователем доказательства, а также обжаловать его действия.

pravo163.ru